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關于合資企業的關鍵問題
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合資項目的性質


(A) EJV和CJV之間的主要差異可以簡單概括如下:


- 對于EJV :


各方必須按照EJV注冊資本的認購比例進行現金或允許的捐贈。

利潤必須嚴格按照各方對EJV注冊資本的持股比例進行分配。

合營企業于營運期限屆滿時解散, 合營企業的資產凈值將根據其各自持有合營企業注冊資本的股權分配至各方。

- 對于CJV :


一方(通常但不總是中方)可以以“合作條件”的形式提供非現金無形資產。 這種“合作條件”可能包括市場準入權,使用權的建筑物或辦公場地所擁有或租賃的一方,不需要明確的估價。 為了換取這種“合作條件”,該方有權參與合作企業的可分配收益。

CJV中的利潤分享不一定要嚴格按照各方對合資企業注冊資本的持股比例進行,而是可以根據雙方的協議進行(例如,中方可以享有固定利潤分配余額分配給外方,或者各方可以就多層次利潤分享協議達成一致,允許外方優先收回與其資本投資相等的金額,然后利潤分配將被改變等)。

合資企業在經營期屆滿時解散, 合資 企業的凈資產可以無償地轉移給中方(因此在許多方面作為BOT項目運營),只要外方能夠在合作期限內收回出資。 這種收回通常由加速CJV資產折舊所產生的超額現金流出資。 這種安排需要中國有關財政稅務機關的批準。 請注意,此資本回收與上面要點中列出的稅后凈利潤分配的可能優先權分離和區分。

合資公司的資本化


(A)授權資本和已發行資本的概念不適用于中外合資企業。 相反,采用了“注冊資本”和“總投資”的概念。 根據適用的中國法律,注冊資本定義為各方認購并在中國當局登記注冊的總資本。 因此,“注冊資本”一詞是指合營各方的股權。 另一方面,“全面投資”的概念包括注冊資本和外部借款。


(B)根據國家工商行政管理總局頒布的規定,對合營企業實行最低限度的股權要求。 這些是:


最低公平 


總投資額(占總投資的百分比)

<= 300萬美元70%

3美元 - 1000萬美元50%或210萬美元(以較高者為準)

10至30萬美元40%或500萬美元(以較高者為準)

> 3000萬美元33.3%或1200萬美元(以較高者為準)

中國的合資企業法律規定,外方不得少于注冊資本的25%。


(三)參與方注資的資金可以采取現金,機器,設備,無形資產等專有技術,商標和其他工業產權等多種形式。 根據國家外匯管理局發布的自2003年4月1日起施行的通知,經國家外匯管理局批準,外方也可以使用通過提前收回投資,清算,股份轉讓,資本減少等方式取得的資產。以前投資。此外,中方可能有權使用一個網站并將其作為其貢獻的一部分。


但是,一方對實物捐助有一定的限制。 例如,作為注冊資本的一方貢獻的技術一般不應超過注冊資本總額的20%(但可以在批準某些鼓勵項目的情況下增加)或個人投資者資本貢獻的50%。 適當的實物捐助估價問題常常是合資談判的主要障礙。


一旦合資合同獲得批準,各方必須在合同規定的期限內注入其認購的注冊資本金額。 如果一次性支付,注冊資本必須在合資企業營業執照簽發后的六(6)個月內完成。 如果注冊資本要分期注入,首次分期付款不得低于注冊總資本的15%,必須在營業執照頒發后的三(3)個月內完成。 余額將按照雙方同意的時間表提供,條件是各方必須在以下時限內(根據營業執照的頒發日期計算)完成所有這些繳費,具體取決于注冊資本總額合資公司:


注冊資本(美元)貢獻時間限制

<= 0.51年

> 0.5但<= 1.01.5年

> 1.0但<= 3.02年

> 3.0但<= 10.03年

> 10.0須經參考實際情況批準

(D)中國法律允許合資企業向中國或外國銀行借款超過當事人的出資額。 來自外方的股東貸款也是允許的。 (中國合作伙伴的業務范圍可能不足以允許其向股東提供貸款)。所有這些貸款都應在國家外匯管理局注冊,且不應超過注冊資本金額與總投資額之間的差額。


合資企業股權轉讓


如果一方提議將其在合資公司注冊資本中的全部或部分權益轉讓給第三方,則各方均有優先購買建議轉讓的股權的權利。 由于股權轉讓還需要修改合資合同和章程,而這又需要各方簽字,所以實際上每一方都對任何轉讓擁有絕對的同意權。 所有的注冊資本轉讓還需要經過合資公司董事會的一致批準以及批準合資合同和章程的原政府部門的批準。


離岸結構


(A)海上結構


由外國投資者作為離岸投資控股公司(“OHC”)投資于EJV的實體將由多種因素決定。 推動OHC選擇的主要因素之一是稅收效率。 在這方面,外方需要確定是否存在雙重稅收協定(“DTT”),其中涵蓋了可能從EJV中產生的收入來源類型,如中國與OHC成立地區之間。 數碼地面電視通常涵蓋貸款利息,股息及分派,所得稅,特許權使用費及資本收益。 在決定OHC所在地方面,對股息的稅收處理并不重要,因為目前中國免除外商投資企業向其外國股東分配的扣繳稅和其他稅(盡管這可能會隨著WTO后調整因為中國方面沒有從這樣的豁免中受益,所以公平競爭進展)。 根據您提供的一組特定的輸入參數,有專有軟件程序可用于根據適用的DTT確定最高效的稅收管轄權。


根據過去的經驗,流行的中國投資數碼地面電視是中國毛里求斯數碼地面電視(但注意資本收益的條款不適用于主要資產包括房地產資產的外商投資企業),中國 - 荷蘭和中國 - 馬來西亞。 如果您使用的是納閩公司,請注意,某些國家反對納閩公司在投資國獲得馬來西亞數字地面電視服務的好處,因為它是馬來西亞的避稅天堂,盡管中國似乎迄今還沒有這樣做。


中國的一些行業,特別是電信,基金管理,銀行,風險投資和其他許多行業要求外國投資者達到一定的資格要求,這可能會妨礙使用特殊目的載體(“SPV”)作為OHC。 這需要逐個產業地逐案考慮。 在某些情況下,例如根據“外商投資企業投資企業管理條例”,在有明確法律依據的情況下,可以使用附屬實體滿足資格要求,同時通過位于稅收中的SPV進行投資有效的管轄權。


當在具有外國投資者資格要求的“特殊行業”中建立EJV時,另一種可能性是,行業監管機構是否會接受使用由SPV對EJV或類似機構的義務支持的SPV支持的SPV安排,根據與監管機構談判達成的協議。 再次,關于什么可能或不可能,因為它取決于監管機構采取的立場,并沒有硬性規定。 你應該打電話詢問確認。


然而,外商投資外商投資企業的稅收結構并未停留在OHC層面,因為您還需要考慮(如果適用)將資金從OHC移交給外方當地管轄區的稅務影響,以及DTT (如果有的話)OHC管轄權與外國投資者的本國管轄權之間的關系。


(B)作為OHCs的避稅港


許多外國投資者傾向于將避稅天堂的管轄范圍,通常是英屬維爾京群島(“BVI”),開曼群島等作為OHCs用于中國投資。


從外國投資者的角度來看,主要好處是一旦到達避稅天堂或處置避稅天堂OHCs的股票,基金的稅率就會很低或為零。 另一方面,避稅天堂沒有任何DTT來減少在中國的扣繳稅款,因此在EJV匯出資金(除股息外)之前需要在中國代扣代繳稅款貸款利息,特許權使用費等將成為當時中國法律和政策下的最高適用稅率,從而在到達避稅天堂時大幅減少金額。


從以上可以看出,OHCs的位置并不總是直截了當,而是由一個個案基礎上的大量變量決定。 外國投資者通常會根據內部政策或根據自己內部或外部稅務顧問的建議作出決定。

拼圖


(A)根據中國法律,合營公司具有固定的經營期限。 目前,批準的最常用術語是五十(50)年。 經有關各方同意并經有關政府部門批準,可延長本條款的期限。 在有些情況下,特別是在類似BOT的合資企業中 ,經中方同意并獲得相關政府部門批準的運營期限將更短。


(B)根據擬建合資公司的業務性質,可能需要某些額外的政府批準,許可證或許可證,例如衛生證書,環境許可證,生產許可證,出口許可證,增值電信業務經營許可證等。與設立中外合資公司有關的其他法律和實際考慮因素在模板合資合同末尾的注釋中列出。

-中國的合資企業注冊

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